说一说《社区矫正法》中的“应当”与“可以”

说一说《社区矫正法》中的“应当”与“可以”随着2020年7月1日《中华人民共和国社区矫正法》实施日期的邻近，作为我国首部社区矫正事情的专门执法，越来越引起更广泛的关注。下面想和大家说一说这部执法中关于“应当”和“可以”的划定。早在《社区矫正法》的征求意见阶段，笔者就曾听到一些人对某条款的划定提出了必须怎样、必须如何的意见。执法作为严密的行为规范，在术语的使用上有着极其严格的尺度。

通常带有“必须”的执法条文属于义务性的规范，划定的是一种责任，而且是思量了所有的情况后没有破例和特殊、必须执行。在刚刚颁布的《民法典》中仅泛起了4处“必须”字样。例如第791条中划定建设工程主体结构的施工必须由承包人自行完成，第1143条中划定遗嘱必须表现遗嘱人的真实意思。

实际上，在相关执法的条文中对于“应当”和“可以”的划定是很普遍的。虽然和“必须”相比，“应当”有着一定的灵活性，允许特殊和破例的存在，但对“应当”条款的明白，属于是强制性、义务性的划定，是法定的必须如此，如果不为就是违法。对于“可以”条款的明白，是授权性划定，可以等同于有权怎样做。

在《社区矫正法》中没有使用“必须”的字样，“应当”共泛起83处，“可以”共泛起16处。如何准确明白《社区矫正法》中关于“应当”与“可以”的划定，对于掌握“法无克制即可为，法无授权即克制”的法治原则和更好地开展社区矫正事情具有十分重要意义。1、单独划定“应当”的条款。

毋庸多说，这些划定所体现的都是国家、各级政府、有关部门以及社会组织对社区矫正事情的重视、支持以及赋予社区矫正事情主体某项职权或划定由哪个部门推行相应职责以及对社区矫正工具的权利方面的保障。例如：社区矫正法第4条有二处“应当”条款，划分从治理者和被治理者的角度划定了社区矫正事情应当依法举行、尊重保障人权。第6条有二处“应当”条款，对社区矫正事情经费方面加以保障。2、单独划定“可以”的条款。

这些“可以”条款，赋予了社区矫正决议机关、社区矫正机构、到场社区矫正运动的有关部门和单元、住民委员会、村民委员会以相对灵活的方式，目的在于促进社区矫正事情更好地开展。需要说明的是，在以往《社区矫正实施措施》中有关于社区矫正工具每月到场教育学习和社区服务时间划分不少于八小时即“双八”的划定，而《社区矫正法》中没有再做这样的划定，取消了“社区服务”，新增“公益运动”的提法，这就要求在以后的社区矫正事情中不能再强制社区矫正工具举行一些运动。3、划定“应当”与“可以”相关联的条款。（在《社区矫正法》中共有七处9个“应当”和8个“可以”相关联）（1）《社区矫正法》第18条，是“可以”和“应当”的关联划定。

“社区矫正决议机关凭据需要，可以委托社区矫正机构或者有关社会组织举行观察评估” ，在这里虽然没有明确提出受委托社区矫正机构或者社会组织应当举行评估，但在原《社区矫正措施》中有“应当”的划定，而且依据本条的下文“住民委员会、村民委员会等组织应当提供须要的协助”的划定，社区矫正机构也应当开展社区矫正适用前观察评估。在以往的事情实践中，通过开展观察评估，也有利于社区矫正事情的衔接和日后对社区矫正工具的羁系。

在观察评估历程中还可以审查其是否适宜在当地实施社区矫正，对不适宜的可以向委托机关发函见告。依据《最高人民法院关于管理减刑、假释案件详细应用执法若干问题的划定》第24条划定，提请假释的，应当附有社区矫正机构关于罪犯假释后对所居住地社区影响的观察评估陈诉，对社区矫正决议机关对假释的做出提出了社区矫正适用前观察评估的详细要求。（2）第25条，是“应当”和“可以”的关联划定。

社区矫正机构应当凭据社区矫正工具情况为其确定矫正小组，划定了矫正小组可以由哪些人员组成。此条款对矫正小组中应有女性成员的划定，“应有”所表达的意思实际也是“应当”有之意。在《社区矫正法》第46条“……应当说明理由，并提供有关证据质料”的“并”字也具有“应当”之意。（3）第26条，是“应当”和“可以”再“应当”的关联划定。

社区矫正机构应当相识掌握社区矫正工具运动情况和行为体现，划定了可以运用的核查的方式，要求有关单元和小我私家应当予以配合。在这里对社区矫正机构开展事情掌握社区矫正工具现实情况给予了执法保障。第27条，是“应当”“应当”和“可以”的关联划定。

社区矫正工具脱离居住地市、县或迁居的，应当报经社区矫正机构批准，有正当理由的应当批准，对有经常性跨市、县运动需要的，可以凭据情况简化批准法式和方式。这里赋予了社区矫正机构的批准请假或迁居的权利并加以一定的限制和约束，能够更好地保障社区矫正工具的权利。第29条，是“可以”“应当”再“可以”的关联划定。

对社区矫正工具经由审批可以使用电子定位装置增强治理以及对于不需要继续使用的应当实时排除，有须要继续使用的经由批准可以延长的划定。这一划定增强了对社区矫正工具的监视治理措施，通过这一措施不仅有效督促那些不配合事情的社区矫正工具更好的听从羁系，在到达警示的效果的同时还对听从羁系和配合事情的社区矫正工具有一个激励的作用。第43条，是“可以”和“应当”的关联划定。

社区矫正工具可以根据国家有关划定申请社会救助、到场社会保险、获得执法援助，社区矫正机构应当给予须要的协助。这一划定既保障了特殊社区矫正工具的相关权利，也能更好地督促社区矫正机构充实发挥帮困救助的职能作用。

第47条，是“可以”和“应当”的关联划定。社区矫正机构可以在提请打消缓刑、假释建议的同时，提请人民法院决议对其予以逮捕。人民法院应当在四。

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